La **Ley Bustos** en Chile es una normativa fundamental dentro del Derecho del Trabajo que sanciona severamente el no pago de cotizaciones previsionales al término de una relación laboral. Esta ley, formalmente integrada en el artículo 162 del Código del Trabajo por la Ley N° 19.631, busca proteger a los trabajadores en situaciones críticas, obligando al empleador a regularizar sus deudas previsionales.
Jorge Retamal, abogado y administrador de edificios, indica que “la mayoría de la gente no conoce cuál es el sentido, trascendencia o cómo funciona la aplicación de la Ley Bustos”. Sin embargo, su aplicación es crucial para garantizar los derechos de los empleados.
¿Qué es la Ley Bustos?
La denominada "Ley Bustos" no es una ley autónoma, sino la sanción de ineficacia del despido contemplada en los incisos quinto, sexto y séptimo del artículo 162 del Código del Trabajo, incorporados por la Ley N° 19.631. Esta norma establece que, si al momento de poner término al contrato de trabajo, el empleador no hubiere efectuado el pago íntegro de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el último día del mes anterior al del despido, dicho acto “no producirá el efecto de poner término al contrato de trabajo”.
Rodrigo Valdivia, abogado y socio de grupodefensa.cl, explica que se trata de una sanción que el Código del Trabajo contiene para aquellos casos donde el trabajador o trabajadora es cesado de su cargo o, incluso, para cuando estos ejecutan la opción del autodespido. “Las cotizaciones son parte del sueldo del trabajador o trabajadora, aunque es un dinero que, según lo establece la ley, debe ser administrado por el empleador. Pero no para que se quede con este y no lo pague, sino justamente por lo contrario”.
Ámbito de Aplicación
- Dicha ley se aplica a **todos los trabajadores sin excepción**, incluidos los temporeros y trabajadores de casa particular.
- La sanción aplica para la mayoría de las causales de terminación, incluyendo las objetivas como las necesidades de la empresa (art. 161) y las subjetivas o disciplinarias (art. 160).
Consecuencias del Incumplimiento
La consecuencia de este incumplimiento es de una gravedad excepcional: la relación laboral se entiende vigente para el solo efecto de que el empleador continúe obligado al pago de las remuneraciones y demás prestaciones consignadas en el contrato de trabajo, mes a mes, hasta que se subsane la omisión. Es relevante destacar que, durante este período, el trabajador no está obligado a prestar servicios.
“Si no están pagadas, pero sí declaradas, aplica la nulidad del despido. No existe tope de meses ni de monto, y todo dependerá del tiempo que la empresa se demore en cancelar la deuda. El cálculo se hace con la remuneración bruta, es decir, sin los descuentos, más el pago de los años de servicios.”
Requisitos para un Despido Válido y Convalidación
Para que el despido sea válido, el empleador debe acompañar la carta de despido con los certificados de cotizaciones previsionales del trabajador de todo el período trabajado para él, incluyendo hasta el último día del mes anterior al despido. Asimismo, deben informarse las correspondientes a salud (isapre o Fonasa) y seguro de cesantía si corresponde. Todas estas cotizaciones deben estar pagadas íntegramente, de modo que todos los períodos de cotizaciones devengados durante la relación laboral deben aparecer en el certificado como ‘pagados’.
Proceso de Convalidación del Despido
La ley otorga al empleador la posibilidad de "convalidar" el despido, es decir, de subsanar la omisión y hacer que el término del contrato produzca sus efectos. Este no es un acto que requiera el acuerdo del trabajador, sino un acto jurídico unilateral del empleador que debe cumplir copulativamente con dos requisitos:
- **Pago Íntegro:** Pagar la totalidad de las cotizaciones adeudadas, con sus respectivos reajustes e intereses.
- **Comunicación Formal:** Notificar al trabajador de dicho pago mediante carta certificada, a la cual debe adjuntar los comprobantes emitidos por las instituciones previsionales que acrediten la recepción de los fondos.
Solo una vez cumplidos ambos requisitos, la sanción cesa y el despido se entiende perfeccionado, retrotrayendo sus efectos a la fecha en que originalmente se comunicó.
Causales Excluidas y Compatibilidad
La nulidad del despido **solo aplica** cuando este invoca alguna de las siguientes causales:
- El vencimiento del plazo del contrato.
- Término de la obra contratada y caso fortuito o fuerza mayor.
- Cualquier causal de despido por falta o incumplimiento del trabajador.
- Necesidades de la empresa o desahucio.
Las exclusiones expresas a la aplicación de esta sanción son el mutuo acuerdo de las partes, la renuncia del trabajador y la muerte de este.
Compatibilidad con Otras Acciones
- **Autodespido (despido indirecto):** Sí, es compatible. El autodespido es considerado como un despido provocado por incumplimientos graves del empleador, como el no pago de cotizaciones.
- **Despido injustificado:** Sí, la Ley Bustos y el despido injustificado son compatibles. El no pago de cotizaciones suele detectarse al revisar casos de despido injustificado.
Procedimiento para Reclamar la Nulidad del Despido
Si el trabajador ha sido despedido sin que se hayan pagado íntegramente sus cotizaciones, tiene dos vías para reclamar la nulidad, en un plazo máximo de seis meses tras el cese de labores.
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Vías de Reclamo
- **Reclamo ante la Inspección del Trabajo:** El ente estatal citará a ambas partes para intentar que lleguen a un acuerdo. En caso de que este encuentro sea fructífero, se firma el acta de conciliación y el empleador paga lo acordado, poniendo fin al conflicto.
- **Demanda Judicial:** Se debe contratar un abogado laboral y presentar una demanda en el juzgado competente, demandando por nulidad del despido. Tras ser notificado de la demanda, el empleador tiene un plazo de 15 días hábiles para regularizar las cotizaciones.
Titularidad de la Acción de Cobro de Cotizaciones y Destino de los Fondos
Las cotizaciones de seguridad social constituyen **propiedad del trabajador**. No se trata de una dádiva o un aporte discrecional del empleador, sino de una parte integrante de la remuneración del trabajador que, por un imperativo legal, es retenida por el empleador con un fin específico. Sin embargo, este derecho de propiedad no es absoluto ni de libre disposición para el trabajador, ya que la ley establece sobre estos fondos un "patrimonio de afectación" destinado al financiamiento de las prestaciones del sistema de seguridad social.
Estos recursos son enterados en la cuenta de capitalización individual del trabajador en la Administradora de Fondos de Pensiones (AFP), en su cuenta individual de cesantía en la Administradora de Fondos de Cesantía (AFC) y pagados a la institución de salud previsional correspondiente (FONASA o ISAPRE).
Rol de las Instituciones de Seguridad Social
La ley ha radicado la responsabilidad principal de la cobranza de las cotizaciones adeudadas en las propias instituciones de seguridad social. Son las Administradoras de Fondos de Pensiones (AFP), principalmente, las que están legalmente obligadas a ejercer todas las acciones de cobro, tanto extrajudiciales como judiciales, en contra de los empleadores morosos. La Dirección del Trabajo (DT) ejerce un rol fiscalizador y sancionador, facultada para exigir al empleador la acreditación del pago de las cotizaciones al momento del despido e imponer multas administrativas en caso de incumplimiento.
Derecho del Trabajador a Instar por el Cobro
Si bien el trabajador no es el titular directo de la acción de cobro ejecutivo, la Ley N° 17.322 le confiere un rol activo. Su artículo 4° faculta expresamente al trabajador, al sindicato o a la asociación gremial a la que estuviere afiliado, para "reclamar el ejercicio de las acciones de cobro de cotizaciones por parte de la entidad previsional respectiva" ante el tribunal competente. Una vez notificada de esta reclamación, la institución dispone de un plazo de 30 días hábiles para apersonarse como demandante en el procedimiento.
Es fundamental comprender que un trabajador no puede, en el marco de una causa laboral o cualquier otro procedimiento judicial, demandar que las cotizaciones previsionales adeudadas por su empleador le sean pagadas directamente a él. La acción judicial siempre tendrá por objeto que los fondos adeudados, más los reajustes e intereses correspondientes, sean enterados en las cuentas individuales que el trabajador mantiene en las respectivas instituciones del sistema de seguridad social (AFP, AFC, Fonasa o Isapre).
Prescripción y Límites Temporales
La confusión común sobre límites retroactivos de 2 o 5 años para el pago de cotizaciones deriva de la coexistencia de múltiples plazos de prescripción en la legislación laboral y de seguridad social. Es indispensable distinguir cada una de estas acciones y sus respectivos plazos.
Distinción de Plazos de Prescripción
| Acción | Plazo | Fundamento Legal | Cómputo del Plazo |
|---|---|---|---|
| Cobro de Cotizaciones (por Institución Previsional) | 5 años | Ley N° 17.322; Art. 19 D.L. 3.500 | Desde el término de los respectivos servicios. |
| Acción de Nulidad del Despido (sola) | 6 meses | Art. 2° del Código del Trabajo | Desde la suspensión de los servicios (fecha del despido). |
| Acción de Declaración de Relación Laboral | 2 años | Art. 1° del Código del Trabajo | Desde la terminación de los servicios. |
| Acción de Nulidad del Despido (ejercida conjuntamente con la de Declaración de Relación Laboral) | 2 años | Jurisprudencia de Unificación de la Corte Suprema | Desde la terminación de los servicios. |
Pago Retroactivo para Convalidar el Despido
Para convalidar un despido y hacer cesar la sanción de nulidad, el empleador debe pagar la totalidad de la deuda previsional por todo el período en que se extendió la relación laboral. **No existe un límite retroactivo de 2 o 5 años** para el monto de la deuda que debe ser pagada para convalidar el despido.
Importancia de la Proactividad del Trabajador
Rodrigo Valdivia recomienda que las personas sean proactivas y soliciten los documentos que demuestren que la salud, la previsión y el seguro de cesantía se encuentran pagados al momento del despido. De hecho, basta con que una de estas esté pendiente para que el despido se considere nulo. “Es importante estar permanentemente revisando. Las AFP e isapres permiten obtener gratuitamente certificados del pago e incluso de eventuales meses de no pago y, en caso de verificar un problema, la persona puede hacer un autodespido por cotizaciones impagas. Incluso, si no quiero perder mi trabajo y veo que por negligencia no las está pagando, podría ser una señal de problemas en la empresa.”
La apropiación indebida por parte del empleador de las cotizaciones del trabajador o trabajadora no es solo un incumplimiento laboral, sino también un delito. Si esto ocurre, la persona puede presentar una querella demandando la nulidad del despido por este motivo.