En el complejo mundo de las finanzas y el derecho, los conceptos de acreedores garantizados y avalistas (guarantors) desempeñan un papel fundamental. Ambos términos, a menudo interrelacionados, son esenciales para entender la seguridad de las transacciones y la mitigación de riesgos. Este artículo explora su definición, sus roles y cómo se estructuran en el ámbito legal y financiero.
Acreedores Garantizados
Un acreedor garantizado es aquel que posee una garantía real sobre bienes específicos del deudor como respaldo de una deuda. Esta garantía le otorga un derecho preferente sobre dichos activos en caso de incumplimiento por parte del deudor. El acreedor garantizado quiere que su garantía real sea oponible a cada uno de los licenciatarios exclusivos y sus eventuales acreedores garantizados.
Naturaleza de la Garantía
Cuando se solicita un préstamo garantizado, el banco exigirá al prestatario que aporte alguna garantía en caso de que no pueda devolver el dinero. Esta garantía puede adoptar diversas formas:
- Garantías parciales: Se pueden obtener mediante la entrega por el inquilino de un aval bancario o un depósito de garantía en efectivo.
- Derecho de garantía sobre activos fijos: Al conceder una garantía, el Estado puede pedir algún aval, es decir, un derecho de garantía sobre activos fijos de la empresa. Esto se confirma en el contrato de garantía, que exigía un aval.
- Pagaré en blanco y acta notarial: Las garantías ofrecidas por el Tesoro Público se concedieron a cambio de un aval en forma de pagaré en blanco emitido por el astillero y un acta notarial en la que el astillero accedía a la ejecución de sus activos hasta el 120 % del valor de la garantía.
Es importante destacar que, aunque un acreedor garantizado tenga un derecho preferente, esto no significa que vaya a cobrar dos veces la misma deuda. La existencia de una garantía real simplemente le asegura una posición más fuerte frente a otros acreedores en caso de insolvencia del deudor.
Avalistas y su Rol
Un avalista es una persona o entidad que se compromete a cumplir con las obligaciones del deudor en caso de que este no pueda hacerlo. En la práctica, el avalista actúa como garante, fiador y/o avalista de tales personas. La cuestión del avalista actúa como elemento de garantía y aval.
LOS AVALES
Tipos y Funciones de Avalistas
La figura del avalista es crucial para la compartición del riesgo crediticio del préstamo entre el banco y el avalista. Algunos aspectos relevantes son:
- Avalistas solventes: La forma más habitual de obtener garantías es mediante avalistas solventes.
- Tipos de deudor y avalista: Los deudores y avalistas admisibles son las sociedades no financieras, entidades públicas y organismos internacionales o supranacionales.
- Protección del avalista: Es fundamental que se incorporen nuevas definiciones y una mayor protección para el avalista en la legislación. Se considera que restringir la situación y protección jurídica de los avalistas es un error.
Obligaciones y Derechos del Avalista
El avalista asume una serie de compromisos que conllevan responsabilidades y derechos:
- Información al avalista: El consumidor y, en su caso, el avalista serán informados, sin demora y gratuitamente, del resultado de toda consulta. Deberá informarse al avalista tan pronto como se envíe al consumidor un aviso de morosidad. Es esencial el consentimiento expreso del consumidor y del avalista.
- Limitación de responsabilidad: No sería normal que el avalista pagara las sanciones adicionales derivadas del incumplimiento por parte del consumidor de sus obligaciones. La legislación de los Estados miembros difiere sustancialmente en cuanto a los periodos de espera antes de la ejecución frente a los consumidores o los avalistas, así como para la recuperación de los bienes.
- Exigibilidad del compromiso: El compromiso será legalmente válido, vinculante y exigible frente al avalista en cualquier Estado miembro de la UE.
Aval Bancario y Otras Garantías Similares
Un aval bancario es una de las formas más comunes de garantía. Sin embargo, existen otras modalidades:
- Garantía "directa": No es lo mismo que una garantía o aval "directos" que se ofrece en garantía de un préstamo. Esta garantía tiene un valor inferior al aval bancario.
- Pagos a plazos garantizados: El deudor puede evitar la obligación de hacer una declaración si se compromete a pagar a plazos, cuyo importe estaría garantizado por un aval bancario u otra garantía similar.
El objeto de esta garantía es que un banco o entidad financiera, un tercero o los demás beneficiarios respalden como avalista irrevocable o primer garante, el cumplimiento de las obligaciones del beneficiario de subsidio. Esto se debe a que el garante puede generar ingresos de la reutilización de la garantía y, en consecuencia, está en condiciones de ofrecer mejores condiciones de financiación al garante.
La "Comfort Letter" en el Ámbito Financiero y Jurídico
En el inglés jurídico y financiero, el término "letter" abarca una variedad de documentos. Una variante muy conocida es la Standby Letter of Credit (SLOC), que suele traducirse por carta de crédito en garantía o carta de crédito contingente. Se trata de una modalidad de carta de crédito considerada como una garantía atípica de pago.
El término "comfort" ha conservado su significado más antiguo forjado durante la etapa del inglés medio (Middle English), que significa reforzar, ayudar o afianzar. La palabra "comfort" proviene del francés antiguo "confort" (sustantivo) y "conforter" (verbo), que a su vez provienen del latín "confortare" (fortalecer o reforzar).
Usos de la Comfort Letter
Una Comfort Letter puede ser una carta emitida por la empresa matriz (parent company) garantizando a un banco las obligaciones económicas de su filial (subsidiary). Se utiliza cuando la matriz no puede aportar un aval u otro tipo de garantía (guarantee), pero quiere ofrecer al prestamista algún tipo de certeza sobre la capacidad de la filial para devolver un préstamo. Sería un compromiso de la matriz de ayudar a la filial a la que se concede el préstamo en caso de que esta tenga dificultades para devolverlo.
En el contexto de una emisión de valores, es el nombre que recibe la carta que los auditores externos (external auditors) entregan a la persona u organización auditada en el marco de las auditorías obligatorias (statutory audits) o los informes a emplear en la confección del folleto de emisión (prospectus).
No debemos confundir las acepciones anteriores con la Comfort Letter comunitaria que, en el marco del Derecho de la competencia europeo, es aquella carta administrativa enviada por la Comisión Europa al notificante y en la que se indica que un determinado acuerdo comercial no puede considerarse restrictivo de la competencia.
Por otro lado, y en el marco del derecho societario (Company Law), Letters Patent es uno de los nombres que recibe la escritura de constitución de una empresa en algunos estados de los Estados Unidos y en Canadá. La Letter of Representation es un requisito obligatorio en los Estados Unidos a la hora de realizar una auditoría.
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