Las personas mayores representan un grupo etario con características diversas. En el ámbito notarial, la capacidad de una persona para otorgar actos jurídicos es un requisito fundamental para la validez de cualquier documento. Sin embargo, surge un debate en torno a la exigencia del certificado de lucidez mental, especialmente en el caso de los adultos mayores.
El Rol del Notario y la Capacidad Legal
Función Notarial y Juicio de Discernimiento
El rol del Notario es dar fe de la identidad de la parte, del juicio de discernimiento que indica si esas partes tienen o no capacidad y están debidamente legitimadas para comparecer. También debe asegurar que su consentimiento ha sido libre, espontáneo, debidamente informado y que el acto que se está celebrando se adecua a la legislación de su país. La función notarial no implica un juicio médico ni pronunciarse sobre una determinada patología; el Notario debe poder discernir de manera subjetiva y proactiva la voluntad específica de un determinado otorgante, frente a unas circunstancias propias y en un momento fijo en el tiempo.
Esta función conlleva un sinnúmero de responsabilidades civiles, penales y administrativas. En general, el rol de las notarías es de orden público, y se recurre a ellas buscando seguridad, orientación y fluidez en el tráfico de relaciones contractuales. La capacidad posee dos matices: la capacidad jurídica y la capacidad de obrar, que es el ejercicio de la capacidad jurídica. Cuando se ejerce esa capacidad ante un trámite notarial, el Notario da certidumbre iuris tantum de lo que quieren y entienden estar haciendo las partes. Compete al Notario la apreciación caso a caso, aplicando las máximas de la experiencia.
Sistemas de Capacidad Legal: Chile y la Influencia Internacional
En Chile, existe un sistema dual y contrapuesto de capacidad, por lo que un sujeto posee o no posee la misma. Sin embargo, en otros países, y más aún desde la aplicación de la Convención de la Organización de Naciones Unidas de 2006 sobre los derechos de las personas con discapacidad de Nueva York (CNY), es deber de cada ministro de fe ver los matices de capacidad. Esto implica saber cuál es la verdadera intención y deseos de los comparecientes, aun cuando exista algún grado de discapacidad, y lograr ser garantes tanto de la autonomía de la voluntad de los comparecientes como de la seguridad jurídica.
Si antes, la regla general era la representación (como aún sucede hoy en Chile), hoy la tendencia es que la regla general sea la asistencia. Aunque esto genera muchas más responsabilidades para el Notario, quien en caso de error no es protegido legalmente. En estos casos, se hace necesario levantar un acta previa que refleje el juicio de capacidad y la participación proactiva del Notario, tanto para el control de legalidad como en la asesoría a las partes comparecientes.
La autonomía de las personas mayores | Módulo 6 de Cuidá Bien
El Certificado de Lucidez y la Dignidad del Adulto Mayor
La Controvertida Exigencia del Certificado de Lucidez
Si la idea es respetar los deseos y preferencias de las personas mayores y evitar la influencia indebida que muchos pueden sufrir, el camino no es solo exigir a todo evento un certificado de lucidez. Sin embargo, existen muchas notarías que así lo exigen, según se informa a la Corte de Apelaciones de Santiago (Asociación de Notarios). La cuestión subyacente es si un certificado médico es lo que complementa a la persona y la hace capaz, o si es su misma dignidad personal la que la hace capaz.
Aun así, se ha dicho que, por la custodia a la fe pública, un Notario debiera exigir un certificado de lucidez, aplicando por analogía la norma del artículo 1016 del Código Civil chileno, que señala que en el testamento abierto se debe expresar que el otorgante se encuentra en su sano juicio. Esta teoría proteccionista es bastante amplia en Chile, pero no se debe escudar en ella para dejar de prestar la debida asistencia e inmediatez. Esto es lo único que permite hacer primar un derecho fundamental por sobre la protección indiscutida, poniendo el mismo traje a todas las personas mayores, sin distinción. El temor a que una persona mayor haga un mal acuerdo no puede primar por sobre su propia dignidad.
Es deber del Notario, de origen latino, incluso en Chile, con su actual sistema y normativa de capacidad, lograr ser un apoyo institucional para las personas mayores, respetando sus deseos y preferencias, aun cuando esta elección no sea compartida por el Notario o por los acompañantes de la persona mayor. La persona debe poder ejercer su derecho a asumir riesgos y asumir las consecuencias de su propia voluntad. Sin embargo, la casuística es tan grande y compleja que, en la evaluación del discernimiento, se debe aplicar el interés superior de la persona mayor.
Implicaciones de la Discriminación por Edad y la Tecnología
Me indigna saber que de forma arbitraria y antojadiza, los notarios supongan que los adultos mayores pierden la lucidez al llegar a los 75 años, y que solo a partir de esa edad pueden caer en alguna estafa. No solo es discriminatorio, prejuicioso, ofensivo, arbitrario e ilegal, sino también sumamente irresponsable, ya que están cuestionando la norma de que toda persona es lúcida hasta que se demuestre lo contrario.
Otro punto de preocupación es la situación de desigualdad ante la tecnología que enfrentan muchos adultos mayores. Hoy en día, para todo se piden claves, registros y que todo se haga a través del celular y aplicaciones, sistemas que no todos manejan. Esto lleva a bloqueos de tarjetas y la necesidad de atención presencial, lo que se percibe como una discriminación que los deja fuera de actividades importantes y cotidianas.
La Ley 21.331 y el Costo del Certificado
La Ley 21.331 del 11/05/2021 fue creada para proteger los derechos a la salud mental de las personas. La solicitud del certificado de lucidez podría ser útil para proteger a todas las personas de inescrupulosos, sobre todo en casos de compraventa de bienes y herencias. Sin embargo, en justicia, el citado Certificado no debería tener costo para el interesado, ni por parte de los doctores, privados y/o públicos, como tampoco por parte de las notarías. Debería ser extendido en forma gratuita, como lo es por Ley la validación del certificado de supervivencia que exigen las Entidades para el cobro de una pensión o montepío. No obstante, los notarios erróneamente cobran por este documento. Sería importante que los parlamentarios revisaran este tema y modificaran la Ley, como también fiscalizaran la actuación de las notarías.
La exigencia de este certificado por parte de algunos notarios no se trata de estar de acuerdo o no, sino de ajustarse a derecho. El derecho de toda persona a la garantía constitucional de autonomía de la voluntad prevalece a menos que una sentencia judicial diga lo contrario, es decir, debe ser oficiado por un juez competente en la declaración de interdicción respectiva. Que un notario pretenda reemplazar a un tribunal es grave para la estabilidad y certidumbre del sistema jurídico.
Evaluación y Certificación de Lucidez a Domicilio
Importancia de la Comunicación y la Inmediatez en el Trato Notarial
La comunicación y la inmediación son esenciales en el trato con personas mayores; esto es algo que no puede ser delegado a funcionarios u otros colaboradores de Notarías. El juicio de discernimiento tiene un carácter personalísimo para el Notario. La praxis notarial en este tipo de casos puede y debe ser ajustada a los derechos fundamentales de las personas mayores.
El traslado de un adulto mayor a una clínica puede generar confusión o estrés, afectando el resultado de la evaluación. La evaluación del paciente en su entorno habitual asegura mayor precisión y validez legal. Los profesionales acreditados pueden emitir certificados de lucidez a domicilio mediante una evaluación médica realizada en Santiago, ideal para trámites notariales como poderes, testamentos y compraventas, con atención rápida y segura directamente en el hogar.
Protocolo de Evaluación de Lucidez Domiciliaria
El certificado de lucidez mental es un documento médico-legal emitido por un profesional de la salud (preferentemente un Geriatra) que certifica, tras una evaluación clínica, que una persona se encuentra en pleno uso de sus facultades mentales, con capacidad de discernimiento y juicio para comprender las implicaciones de un acto jurídico específico.
La evaluación se rige por instrumentos clínicos validados que analizan diversas funciones cognitivas:
- Orientación Alopsíquica y Autopsíquica: Capacidad del paciente para reconocer su identidad y ubicarse temporal y espacialmente (día, mes, año, lugar).
- Juicio y Razonamiento: Evaluación de la capacidad de entender la causa y el efecto de sus decisiones actuales.
- Funciones Ejecutivas: Capacidad para procesar información compleja y seguir instrucciones.
- Memoria y Lenguaje: Descarte de cuadros confusionales agudos o demencias avanzadas que invaliden el consentimiento.
Para garantizar la integridad del certificado, los médicos siguen un proceso estricto durante la visita:
- Entrevista Clínica: Se indaga en antecedentes médicos, uso de fármacos que puedan alterar el estado de conciencia y patologías de base.
- Aplicación de Test Cognitivos: Se utilizan escalas como el Mini-Mental State Examination (MMSE) o el Test de MoCA, dependiendo del perfil del paciente.
- Verificación de Identidad: Validación rigurosa mediante Cédula de Identidad para asegurar que el certificado corresponda estrictamente al solicitante.
- Emisión del Documento: El certificado incluye la firma del médico, su registro en la Superintendencia de Salud y el timbre institucional, detallando el estado de lucidez del paciente al momento del examen.
Ventajas de la Certificación Domiciliaria
La emisión de este certificado en el domicilio del paciente no es solo una cuestión de comodidad, sino de precisión clínica:
- Evita el Estrés por Traslado: El adulto mayor se desempeña mejor en su entorno familiar. El estrés del traslado a una clínica puede generar desorientación temporal (delirio), lo que podría arrojar un falso resultado negativo.
- Evaluación en Tiempo Real: El médico puede certificar la lucidez minutos antes o el mismo día en que el notario acude al domicilio para la firma.
- Respaldo Profesional: Se cuenta con médicos con experiencia en geriatría, lo que otorga un peso técnico superior frente a certificados de medicina general.
Este documento es requerido frecuentemente por notarías para otorgamiento de testamentos, poderes generales o especiales, compraventa de bienes raíces, y trámites de usufructo o mandatos judiciales.
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