El cuidado personal es un conjunto de derechos y obligaciones que le corresponde a ciertas personas respecto de uno o varios niños, niñas o adolescentes. Corresponde, en principio, a los padres y, excepcionalmente, a terceros.
Principios Fundamentales
La normativa sobre cuidado personal se basa en dos principios esenciales que guían todas las decisiones judiciales y acuerdos entre padres:
Corresponsabilidad Parental
Un aporte reciente, gracias a la modificación del Código Civil, señala en el artículo 224 que toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos. Esta disposición se basará en el principio de corresponsabilidad, en virtud del cual ambos padres, vivan juntos o separados, participarán en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y educación de sus hijos.
Interés Superior del Niño
Siempre primará el bien superior del niño, niña o adolescente, es decir, lo que sea mejor para él o ella. Es fundamental entender que este tipo de materias no son disputas personales entre los progenitores, y no hay que olvidar el bienestar del hijo. Los niños son sujetos de derecho y el adulto responsable debe criarlo y formarlo.
Tipos de Cuidado Personal
Existen diferentes maneras de establecer el cuidado personal, dependiendo de si los padres llegan a un acuerdo o si interviene la justicia:
Cuidado Personal Convencional
Ocurre cuando los padres que viven separados entran en acuerdo para determinar el cuidado personal de los hijos e hijas. Este acuerdo puede ser entregado a la madre, al padre o a ambos, de forma compartida. Si existe una buena relación entre los padres, la decisión de quién tendrá el cuidado personal del hijo puede pactarse entre ellos, incluso acordar el cuidado personal compartido y formalizar esta decisión en una escritura pública o sesión de mediación familiar. Puede realizarse de común acuerdo otorgado por escritura pública o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, el que deberá ser subinscrito al margen de la inscripción de nacimiento del hijo. En el caso de padres o madres, corresponde el certificado de nacimiento demostrando su filiación con el niño o niña.
Cuidado Personal Legal
La ley establece que, en la ausencia de acuerdo que determine el cuidado personal compartido, los hijos e hijas permanecerán bajo el cuidado personal de la madre o del padre con quien ya se encuentren conviviendo.
Cuidado Personal Judicial
Es el establecido por el juez del Tribunal de Familia cuando, en cualquiera de los casos anteriores (cuidado personal convencional o legal), las circunstancias lo exijan y el interés superior del niño lo haga conveniente. En este caso, el juez podrá determinar el cuidado personal de los hijos e hijas a otro de los padres o limitarlo a uno solo, si hubiere existido cuidado personal convencional.
Marco Legal y Evolución
El Derecho ha evolucionado desde formas judiciales de custodia unilateral a favor del padre, y luego a favor de la madre, a formas de asignación unilateral regidas por los principios de interés superior del niño y de corresponsabilidad. Este cambio ha sido impulsado, entre otras cosas, por la Ley Nº 20.680.
Corresponsabilidad de los padres frente a los derechos de sus hijos menores. Nuevo proyecto de ley
Procedimiento para Determinar el Cuidado Personal
Mediación Familiar Obligatoria
Para tramitar la demanda de cuidado personal, el primer paso es concurrir a un proceso de mediación familiar, trámite que es obligatorio. Si se llega a acuerdo, este se envía al Tribunal de Familia para su aprobación. Este trámite se puede realizar durante todo el año en el sitio web y oficinas de la Corporación de Asistencia Judicial (CAJ).
Demanda Judicial de Cuidado Personal
La demanda de cuidado personal debe ser presentada mientras el hijo o hija no cumpla la mayoría de edad y se tramitará ante el Juzgado de Familia competente según el domicilio del demandado o la demandada.
Proceso Judicial
Se tramita a través del juicio ordinario en los Tribunales de Familia. Una vez presentada la demanda, el juez citará a audiencia preparatoria. En esta primera audiencia, llamada “audiencia preparatoria”, se ofrece la prueba conforme a los hechos a probar en el juicio. Luego se fijará una segunda audiencia, llamada “audiencia de juicio”, en la cual se incorpora la prueba al proceso.
Factores que el Juez Considera para la Decisión Judicial
El tribunal de Familia podrá atribuir el cuidado personal del hijo o hija al otro progenitor, o radicarlo en uno solo de ellos o ellas si se ejerce de manera compartida, cuando las circunstancias lo requieran y el interés superior del niño o niña lo haga conveniente. Los factores que considera el juez son:
- La vinculación afectiva entre el hijo o hija y sus progenitores o progenitoras y demás personas de su entorno familiar.
- La aptitud de los o las progenitoras para garantizar el bienestar del hijo o hija y la posibilidad de procurarle un entorno adecuado, según su edad.
- La contribución a su mantención mientras estuvo bajo el cuidado personal del o de la otra progenitora, pudiendo hacerlo.
- La actitud de cada uno de los o las progenitoras para cooperar con el otro u otra, a fin de asegurar la máxima estabilidad al hijo o hija y garantizar la relación directa y regular.
- La dedicación efectiva que cada uno procuraba al hijo o hija antes de la separación y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus posibilidades.
- La opinión expresada por el hijo o hija. En este tipo de casos, suele existir la duda de si la opinión del hijo influye en la decisión del juez. Es relevante saber que cuando existe un menor de edad involucrado, el juez determinará con quién vivirá.
- El resultado de los informes periciales que se haya ordenado practicar.
- Los acuerdos de los o las progenitoras antes y durante el respectivo juicio.
- El domicilio de los o las progenitoras.
Además, en caso de inhabilidad física o moral (como incapacidad mental, alcoholismo crónico, entre otros) de ambos o ambas progenitoras, el tribunal podrá determinar quién ejercerá el cuidado personal, siempre velando por el interés superior del niño, niña o adolescente.
Derechos y Deberes del Progenitor Sin Cuidado Personal
El artículo 229 del Código Civil precisa que el padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo, tendrá el derecho y el deber de mantener con él una relación directa y regular, lo que comúnmente se conoce como régimen de visitas. Debe saber que, aunque no tenga el cuidado personal de sus hijos, ellos tienen derecho a mantener una relación directa y regular con sus progenitores. Cualquier cambio que se quiera realizar en esta relación requerirá ser informado al Tribunal de Familia y no podrá ser arbitrario.
Apoyo Legal Gratuito: Corporación de Asistencia Judicial (CAJ)
Si necesitas el patrocinio de un abogado o abogada para un juicio, la Corporación de Asistencia Judicial (CAJ) también te apoya sin costo, siempre y cuando no cuentes con los recursos para pagarlo. La CAJ solo puede otorgar patrocinio a aquellas personas que cumplan con los requisitos de focalización (para determinar situación socioeconómica) establecidos para acceder a sus servicios.
Flexibilidad Laboral y Responsabilidades Parentales
Las transformaciones laborales representan un avance significativo hacia la creación de entornos laborales más flexibles y adaptados a las responsabilidades familiares. El impacto de ciertas leyes se traduce en la necesidad de ajustar las políticas de trabajo remoto, sin afectar la continuidad de las operaciones.
Los empleadores podrán modificar transitoriamente los turnos o la distribución de la jornada diaria y semanal durante el periodo de vacaciones definidas por el Ministerio de Educación, conforme al calendario escolar respectivo. En el caso de los feriados preferentes durante el periodo de vacaciones escolares, la persona trabajadora deberá acompañar los documentos señalados con una solicitud y una propuesta. El empleador deberá dejar constancia en un documento anexo al contrato de trabajo, de la modificación transitoria, la que en ningún caso implica una alteración en la duración de la jornada de trabajo semanal, la naturaleza de los servicios prestados ni en la remuneración del trabajador.
No obstante, esta flexibilidad conlleva ventajas como la mejora en la satisfacción laboral y el incremento de la productividad al reducir el estrés asociado con la conciliación de responsabilidades.
Nota Importante
Este artículo no puede ser considerado como un consejo o recomendación legal. Para casos específicos, se recomienda buscar asesoría jurídica especializada.